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法律尽职调查与风险防范
法律尽职调查与风险防范
（并购重组与证券业务）
1、尽职调查的开展程序和内容（如：目标公司的主体资格、成立合同、章程、
资产、债权债务、知识产权、关键合同与合同承诺、、、、、、等）
2、律师如何进行尽职调查与起草尽职调查报告——结合具体案例解析
3、资产重组中的资信调查——结合具体案例解析
4、IPO尽职调查与案例分析（如：独立性、关联交易、同业竞争禁止、违法、
违规记录、税收优惠及财政补贴、募集资金投向、公司章程等）
5、法律意见书出具应注意的问题和风险防范
主讲专家：胡长青律师 知名并购专家
一.尽职调查的开展程序和内容
（复制工具）
二. 律师如何进行尽职调查与起草尽职调查报告
对于外国所或跨国公司的新进律师，尽职调查（或称审慎调查）是一项基础工作，也是一项非常重要的工作。所谓尽职调查或审慎调查就是指做为交易一方（多数情况下为买方）对目标公司的组织结构、治理结构、资产负债等各个方面从法律的角度进行调查、评估，以确定交易机会、交易的可能性和风险。尽职调查一般集中于目标公司的现状和历史，但是个别情况下，也可能涉及调查目标公司的未来。
实践中，不仅要对目标公司做法律尽职调查，还要对其做财务方面、技术方面以及其他方面的尽职调查。做为律师，当然负责做法律尽职调查。
为什么要做尽职调查？
对于这个问题有N个多的答案。但是，最为根本的原因，是为了发现进行交易是否有潜在的风险，存在的风险是否足以使交易无法再进行下去，以及如何避免这些风险。所以，从操作层面讲，尽职调查就是为了确认公司及其管理、经营行为是否与它所表现出来的相同；获得目标公司的信息以便评估其资产、负债等，并为草拟合同条款、确定谈判条件寻找基础和依据；当然还要确定目标公司的经营和管理是否合法、合规等等。
尽职调查一般发生在交易各方达成交易意向，但签订正式协议之前。通常包括资料收集、资料审查和评估以及出具调查报告三个阶段。大多数情况下，资料收集和资料审查和评估贯穿整个尽职调查的过程。
什么情况下需要做尽职调查？
这完全取决于项目的需要。实际工作中，大到收购、兼并一个公司，小到签订一个租赁协议都可能需要做尽职调查。如承租一处物业用做工厂，就应对物业的权属关系、物业的规划用途等做尽职调查。
如何准备尽职调查？
简而言之，做尽职调查，律师需要做以下工作：
首先，要与客户进行充分沟通，了解项目背景信息。由于交易目的的不同，尽职调查的目标、进度和广度也会有所不同。如有的客户对要求对目标公司做全面的尽职调查，有的客户可能仅仅对目标公司的一部分内容，如公司的主要合同感兴趣。因此在尽职调查的准备阶段必须充分与客户沟通、理解其意图，以便使尽职调查工作高效、省时。此外，还须知道目标公司的联系人。
其次，要对项目的紧迫性和时间表做充分的了解，以便在此基础上规划调查的时间并组成一个高效的律师团队。至于需要多少时间来完成一次尽职调查，并没有固定的答案。下列因素都可能影响尽职调查所需要的时间，如时间限制、成本因素、实施尽职调查的律师的经验、交易规模的大小、客户对交易风险的忍受程度、可获得的资料的多少以及目标公司的配合意愿。
第三，准备尽职调查问卷。尽职调查问卷须建立在项目的性质（包括所处行业）、调查的目标、调查的广度和深度的基础之上。外国所或跨国公司一般都有现成的调查问卷模版供使用。律师找到模版后，再根据项目的具体情况做出修改。在将问卷发给对方之前，应同客户或公司的业务人员进行讨论，并根据他们的意见对问卷做出适当的修改。要使客户了解，尽职调查并不能彻底消除交易风险，但可以减少或降低交易风险。同时，尽职调查不能保证交易成功，但是可以增加成功的可能性。
第四，将调查问卷发给客户（通过它的联系人），以便他们根据尽职调查的时间表，回答问卷中的问题。要在问卷中明确，调查问卷可能有遗漏或者根据项目进展情况需要了解的新问题，因此客户可以向目标公司要求补充材料。
如何收集资料？
收集资料主要通过函件和现场访谈的方式进行。但是，实践中，一般需要现场进行。由于目标公司预先已经得到尽职调查问卷，因此他们应当已经按照时间表和问卷的要求准备所需要的文件。
现场收集资料和访谈非常重要。因为通过现场访谈，律师可以查验原件（通常情况下一定要查验原件）并且对资料做复印。如无原件可查，还可以到原件登记机关，如政府进行查验。此外，根据不同情况，还可以要求目标公司签字、盖章确认原件的真实性。同时通过现场访谈，可以根据目标公司的回答随时要求补充所缺失的资料。
有些资料，目标公司并没有原件，而保存在政府部门。同时，即便有原件，也需要将原件和政府机关的档案进行对比。这时，需要到相关政府部门收集资料。尽职调查越彻底（收集齐全、准确的资料）越有利于客户做出明智的投资决策。同时有利于避免律师的风险。不彻底的尽职调查或调查结果的不正确评估可能会被客户起诉。当然有时也不尽然。商业交往过程中，交易各方的互相信任对于交易成攻也非常重要。过多纠缠于次要的问题和环节，有时不利于交易的顺利完成。因此，尽职调查时需要对所调查的问题进行平衡，分清轻重缓急。
收集资料的过程中，一定要做好保密工作。未经允许而泄露了保密信息，可能会给交易各方，包括客户和目标公司带来潜在的风险。所以在向目标公司以外的人或机构，如政府收集信息时，须避免披露收集信息的真实意图。
对目标公司进行尽职调查经常发生目标公司不配合的情况。目标公司不配合，通常是因为他们觉得律师有可能发现他们存在的一些问题，因此可能使交易无法进行。当然有的目标公司即便没有什么问题，也不愿意别人了解它的商业秘密，因此也可能对尽职调查不配合。这时，律师需要特别小心、谨慎。
如何起草尽职调查报告？
尽职调查报告是律师根据客户的要求完成尽职调查后对目标公司所做的法律分析，也是律师的法律意见。尽职调查报告是尽职调查的成果，也是客户或公司据以决策的法律依据，因此，撰写尽职调查报告是尽职调查的重要环节。
新进律师经常不知从何下手撰写尽职调查报告。如应当包括哪些内容？应当写到多么详细的程度？仅仅将目标公司所存在的问题写出来，还是除此而外包括更为详尽的内容？
关于如何撰写尽职调查报告并无统一的规定和标准，而是需要综合考虑客户的需要、项目的性质、成本费用以及项目的时间等。同时不同的律师事务所或公司，以及不同的律师可能也会有不同的撰写风格。但是无论如何，保护客户的权益、避免或降低给客户带来的风险，并使交易顺利进行，都应是撰写尽职调查报告时应当首先考虑的问题。例如，如果时间不充裕，可以着重于分析和评估项目的法律风险。而如果时间较充裕，除分析和评估法律风险外，还应就对目标公司经营有重大影响以及对客户决策和投资有重大影响的事项进行分析和评估。
对于某些非常次要的交易事项，尽职调查结果仅以emails形式向客户体现即可。
以下为适用于各个公司的尽职调查问卷清单示例。具体到不同行业，还需要增加关于该行业的问卷。例如，如果目标公司是房地产公司，则需要调查该公司的资质以及该公司所有项目的情况，如土地权属性质、规划文件等等。
此外，该示例问卷中有些信息可能并不适合某一项目或客户的要求，因此须在使用过程中进行调整。
实践中，不仅要对目标公司做法律尽职调查，还要对其做财务方面、技术方面以及其他方面的尽职调查。做为律师，当然负责做法律尽职调查。
为什么要做尽职调查？
对于这个问题有N个多的答案。但是，最为根本的原因，是为了发现进行交易是否有潜在的风险，存在的风险是否足以使交易无法再进行下去，以及如何避免这些风险。所以，从操作层面讲，尽职调查就是为了确认公司及其管理、经营行为是否与它所表现出来的相同；获得目标公司的信息以便评估其资产、负债等，并为草拟合同条款、确定谈判条件寻找基础和依据；当然还要确定目标公司的经营和管理是否合法、合规等等。
尽职调查一般发生在交易各方达成交易意向，但签订正式协议之前。通常包括资料收集、资料审查和评估以及出具调查报告三个阶段。大多数情况下，资料收集和资料审查和评估贯穿整个尽职调查的过程。
什么情况下需要做尽职调查？
这完全取决于项目的需要。实际工作中，大到收购、兼并一个公司，小到签订一个租赁协议都可能需要做尽职调查。如承租一处物业用做工厂，就应对物业的权属关系、物业的规划用途等做尽职调查。
如何准备尽职调查？
简而言之，做尽职调查，律师需要做以下工作：
首先，要与客户进行充分沟通，了解项目背景信息。由于交易目的的不同，尽职调查的目标、进度和广度也会有所不同。如有的客户对要求对目标公司做全面的尽职调查，有的客户可能仅仅对目标公司的一部分内容，如公司的主要合同感兴趣。因此在尽职调查的准备阶段必须充分与客户沟通、理解其意图，以便使尽职调查工作高效、省时。此外，还须知道目标公司的联系人。
其次，要对项目的紧迫性和时间表做充分的了解，以便在此基础上规划调查的时间并组成一个高效的律师团队。至于需要多少时间来完成一次尽职调查，并没有固定的答案。下列因素都可能影响尽职调查所需要的时间，如时间限制、成本因素、实施尽职调查的律师的经验、交易规模的大小、客户对交易风险的忍受程度、可获得的资料的多少以及目标公司的配合意愿。
第三，准备尽职调查问卷。尽职调查问卷须建立在项目的性质（包括所处行业）、调查的目标、调查的广度和深度的基础之上。外国所或跨国公司一般都有现成的调查问卷模版供使用。律师找到模版后，再根据项目的具体情况做出修改。在将问卷发给对方之前，应同客户或公司的业务人员进行讨论，并根据他们的意见对问卷做出适当的修改。要使客户了解，尽职调查并不能彻底消除交易风险，但可以减少或降低交易风险。同时，尽职调查不能保证交易成功，但是可以增加成功的可能性。
第四，将调查问卷发给客户（通过它的联系人），以便他们根据尽职调查的时间表，回答问卷中的问题。要在问卷中明确，调查问卷可能有遗漏或者根据项目进展情况需要了解的新问题，因此客户可以向目标公司要求补充材料。
如何收集资料？
收集资料主要通过函件和现场访谈的方式进行。但是，实践中，一般需要现场进行。由于目标公司预先已经得到尽职调查问卷，因此他们应当已经按照时间表和问卷的要求准备所需要的文件。
现场收集资料和访谈非常重要。因为通过现场访谈，律师可以查验原件（通常情况下一定要查验原件）并且对资料做复印。如无原件可查，还可以到原件登记机关，如政府进行查验。此外，根据不同情况，还可以要求目标公司签字、盖章确认原件的真实性。同时通过现场访谈，可以根据目标公司的回答随时要求补充所缺失的资料。
有些资料，目标公司并没有原件，而保存在政府部门。同时，即便有原件，也需要将原件和政府机关的档案进行对比。这时，需要到相关政府部门收集资料。尽职调查越彻底（收集齐全、准确的资料）越有利于客户做出明智的投资决策。同时有利于避免律师的风险。不彻底的尽职调查或调查结果的不正确评估可能会被客户起诉。当然有时也不尽然。商业交往过程中，交易各方的互相信任对于交易成攻也非常重要。过多纠缠于次要的问题和环节，有时不利于交易的顺利完成。因此，尽职调查时需要对所调查的问题进行平衡，分清轻重缓急。
收集资料的过程中，一定要做好保密工作。未经允许而泄露了保密信息，可能会给交易各方，包括客户和目标公司带来潜在的风险。所以在向目标公司以外的人或机构，如政府收集信息时，须避免披露收集信息的真实意图。
对目标公司进行尽职调查经常发生目标公司不配合的情况。目标公司不配合，通常是因为他们觉得律师有可能发现他们存在的一些问题，因此可能使交易无法进行。当然有的目标公司即便没有什么问题，也不愿意别人了解它的商业秘密，因此也可能对尽职调查不配合。这时，律师需要特别小心、谨慎。
如何起草尽职调查报告？
尽职调查报告是律师根据客户的要求完成尽职调查后对目标公司所做的法律分析，也是律师的法律意见。尽职调查报告是尽职调查的成果，也是客户或公司据以决策的法律依据，因此，撰写尽职调查报告是尽职调查的重要环节。
新进律师经常不知从何下手撰写尽职调查报告。如应当包括哪些内容？应当写到多么详细的程度？仅仅将目标公司所存在的问题写出来，还是除此而外包括更为详尽的内容？
关于如何撰写尽职调查报告并无统一的规定和标准，而是需要综合考虑客户的需要、项目的性质、成本费用以及项目的时间等。同时不同的律师事务所或公司，以及不同的律师可能也会有不同的撰写风格。但是无论如何，保护客户的权益、避免或降低给客户带来的风险，并使交易顺利进行，都应是撰写尽职调查报告时应当首先考虑的问题。例如，如果时间不充裕，可以着重于分析和评估项目的法律风险。而如果时间较充裕，除分析和评估法律风险外，还应就对目标公司经营有重大影响以及对客户决策和投资有重大影响的事项进行分析和评估。
对于某些非常次要的交易事项，尽职调查结果仅以emails形式向客户体现即可。
以下为适用于各个公司的尽职调查问卷清单示例。具体到不同行业，还需要增加关于该行业的问卷。例如，如果目标公司是房地产公司，则需要调查该公司的资质以及该公司所有项目的情况，如土地权属性质、规划文件等等。
此外，该示例问卷中有些信息可能并不适合某一项目或客户的要求，因此须在使用过程中进行调整。
三. 资产重组中的资信调查