|
|
手机：134-1863-1258 186-7556-2012
邮箱：442183168@qq.com
地址：深圳市罗湖区宝安北路3008号宝能中心
邮政编码：518036
|
|
债务人因破产而解除未履行完毕的合同
债务人因资不抵债被申请进入破产程序后，管理人虽然有权以进入破产程序为由解除双方均未履行完毕的合同，但是无权要求相对方返还已支付的定金。2001年11月22日，A公司与甲公司签订《锅炉采购合同》，约定A公司向甲公司采购两台锅炉，总价1536万元；付款方式为合同签订时30%的预付款作为定金，设备投料后一周支付30%的投料款，到货后支付30%的到货款，剩余10%作为质保金。此后，A公司向甲公司支付了30%的定金460.83万元；后因A公司建设小型发电厂的项目未能获得政府审批，不再需要采购锅炉，故与甲公司协商解除合同，但一直未能达成一致意见，甲公司虽没有交付锅炉，但为生产锅炉做了前期工作。2013年11月29日，中院以A公司不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力为由，裁定对A公司进行破产清算；同时指定律师事务所为破产管理人。进入破产程序后，管理人在2个月内并未通知甲公司继续履行合同，并以合同以解除为由要求返还460.83万元的定金；甲公司则不同意解除合同，并认为即使解除合同，已付的460.83万元的定金也不应当退还。本案经中院一审认为，合同解除，460.83万元定金退还；甲公司不服诉至高院，认为合同解除，总价款20%的定金不予退还，10%的货款退还；最后，管理人向最高院申诉，最终裁定认可了高院的裁判结果。依据《中华人民共和国担保法》第九十一条关于“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”的规定，双方约定受法律保护定金的数额应为合同标的额1536万元的20%，即307.2万元。A公司在一审中提供的经甲公司质证认可的《核算项目明细账》显示，A公司于2004年2月6日至2004年12月30日，分三笔共向甲公司支付460.83万元，虽然A公司将其分别记账为设备款、锅炉款、货款，但根据双方的合同约定及上述法律规定，其中的307.2万元应认定为A公司支付的定金，其余153.63万元应为预付货款。对于A公司已经支付的定金，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十二条的规定，因不可抗力或意外事件的发生可免于定金罚则，该规定所指意外事件是指不能预见、不能克服、不能避免但又不属于不可抗力的客观情况，A公司因债权人申请而进入破产程序应为A公司在经营中可预见的经营风险，故A公司进入破产程序不属于规定所指意外事件的范围，不能因此而免于定金罚则。双方之间买卖合同解除的原因是因A公司自身经营不善而无法履行买方义务，符合《中华人民共和国担保法》第八十九条“给付定金的一方不履行约定的债务”的情形，A公司对于已支付的定金307.2万元无权请求甲公司返还。对于A公司支付的预付款153.63万元，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除的效力的规定，甲公司应当返还A公司。一、对于管理人来讲，其在对双方均未履行完毕的合同处置权时，务必要考虑到，虽然有权单方决定合同解除，但是合同解除后，并不能要求对方当事人返还以支付的定金。另外，管理人在决定继续履行合同时，一方面要将继续履行合同的意思标示明确通知对方当事人，而且要在破产受理后2个月内通知；另一方面，在决定继续履行合同时需要满足对方当事人的担保请求。二、对于债权人来讲，首先在约定定金罚则时，不必将定金的数额约定的高于总价款的20%，即使约定了，超额的部分也不具有定金效力；另外，在债务人进入破产程序后，管理人选择解除合同的，若债务人之前已支付定金的，没有必要将定金返还给债务人。
|
